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公墓炒墓 自掘“坟墓”

作者:不详   来源:网络  已浏览【】次 文字:【】【】【
案例
20019月开始。A公司在公墓陵园建设尚未完成和没有获得民政部门经营许可的情况下对外销售公墓,并以高回报率为幼儿,大肆宣传投资墓穴的增值价值,将公墓当成一般商品销售、炒卖。A公司将客户分为不选位客户和选位客户。按客户的购买目的区分,以投资盈利为目的的,为投资型客户;以使用为目的的,为使用型客户。实际上不选位客户和选位客户的备用客户均属于投资型客户。A公司在销售中与客户签订了《学位使用权购置合同书》,虽然在合同中没有承诺回购与保证利润,单在销售宣传中,A公司的管理人员和销售人员承诺购买不选位公墓的客户,公司在两年或三年之后回收墓穴,回收价格与投资价格的差额作为投资利润回报客户,选位的备用客户可以将已购买的公墓以更高的价格转卖给其他客户,赚取中间的差价。截至20061130日,A公司违反规定采取预售、不要求出具“死亡证”“火化证”和不限定购买数量、不选位等方式共销售墓穴5277个,涉及金额6681万多元,共有2081个买主,存在一人购买多个墓穴的情况。截至20061231日,A公司回购墓穴1202个,共479户,回购金额为1331万多元。A公司在销售5277个墓穴各位中,扣除已回购的1202个,已经建好的1325个,尚未建好的1851个,还有899个墓穴各位是在完全未开工的情况下,以预售的方式违法所得727万余元。
法院经审理最终判决A公司罚金2546万元,公司法定代表人有期徒刑5年。
评析
本案是一家公墓经营单位非法炒墓而引发的刑事法律案件,涉及的法律为题主要是非法经营罪在非法炒墓中的认定问题。
一、非法经营罪
《刑法》第二百二十五条规定“违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,出五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上、五倍以下罚金或者没收财产:(未经许可经营法律、行政法规规定的专营、赚卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”《刑法》第二百三十一条规定,“单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪,对单位判处罚金,并对其直接负责的管理人员和其他直接责任人员,依照本节各该条的规定处罚。”因此,根据上述规定,非法经营罪,是指未经许可经营专营、转卖物品或其他限制买卖的物品,买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件,以及从事其他非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重的行为。本罪早主管方面由故意构成,并且具有谋取非法利润的母的,这是本罪在主管方面应具有的两个主要内容。
非法经营罪的立案标准时《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(八):“从事其他非法经营活动,具有以下列情形之一的:1.个人非法经营数额在五万元以上,或者违法所得数额在一万元以上的;2.单位非法经营数额在五十万以上的;3.虽未达到上述数额标准,单两年内因同种非法经营行为受国二次以上行政处罚,又进行同种非法经营行为的;4.其他情节严重的情形。”
二、非法炒墓涉嫌非法经营
根据国务院《殡葬管理条例》的有关规定,墓地属于一种特殊商品,不能自由买卖。国务院办公厅转发民政部《关于进一步加强公墓管理意见的通知》:“二、要进一步加强对公墓的管理,严格控制公墓的发展演进传销和炒买炒卖墓穴和骨灰村放格位的价格,明码标价;要凭用户出具的火化证明(火葬区)或死亡证明(土葬改革区),提供或出售墓穴和骨灰存放格位,使用规范的安葬、安放凭证,建立严格的销售、登记制度,严禁传销和炒买炒卖;要保护群众的正当权益。”此后,《民政部关于进一步加强公墓管理的紧急通知》再次强调,“骨灰存放设施不是以般商品,要凭用户出具的火化证明和死亡证明办理购买和使用手续,公墓不得预售、传销和炒买炒卖,购买者不得私自转让、买卖.”
民政部在《关于进一步规范和加强公墓建设管理的通知》【民发(2008)203号】规定,禁止非法出售(租)、转让(租)墓葬用地或骨灰存放格位。对以承诺“回购”、“升值”等虚假宣传手段欺骗群众购买、承租,或向未出具死亡证明或火化证明的人出手(租)墓葬用地或骨灰存放格位的,有民政部门会同工商部门予以查处,依法吊销公墓建设许可证。对于违反价格管理规定出售(租)墓葬用地或骨灰存放格位的,有价格主管部门依法处理。对公墓经营中涉嫌犯罪的行为,公安机关要及时依法立案侦查。违反其他法律法规规定的,由相关主管部门依法追究公墓经营者的责任。”
本案中,A公司及其法定代表人在建设经营公墓期间,以墓穴个位日后增值以及定期回收墓穴、支付利润为诱饵,预售大量墓穴格位,期行为违反了国务院办公厅转发的民政部《关于进一步加强公墓管理的意见》中的有关规定,严重扰乱了市场秩序,符合非法经营的构成条件,构成非法经营罪。本案系单位犯罪,依照法律规定,处对A公司判处罚金外,还应当对直接负责的管理人员根据犯罪情节定罪处罚。
三、打击非法炒墓等尚需立法支持
应注意的是,民政部上述通知和规定并非行政法规。《中华人民共和国刑法》第九十六条规定,“本法所称违反国家规定,市值违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定,国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令”,即是只有国务院制定、发布的决定和命令才属于国家规定。客观的说,虽然法院以有关公墓经营单位违反国务院办公厅转发民政部的意见,构成了非法经营罪。但是,这种司法实践中的认定,并不能简单地将上述规定视为国务院制定、发布的行政法规的呢过。这恰恰是我国公墓管理与销售方面的立法缺陷,在此方面没有硬性的法规条例,处罚措施也不能细化,及时查处,也无法真正为投资者追回损失。在这种情况下,许多违法者便有恃无恐。因此,国务院应该对此进行相关的行政立法,对预售、传销、炒买炒卖、易地销售公墓等行为做出立法性的规定,正式将此纳入非法经营的范畴。最高人民法院与最高人民检察院可以借此出台相关的司法解释,对炒卖、传销墓穴行为从司法绝度定性。可喜的是,正在起草的《殡葬条例》(修改稿)第十九条明确指出:“公墓经营单位应当凭用户出具的死亡证明出售墓穴用地,不得为没有出具死亡证明的人出售墓穴。”
非法炒买炒卖公墓是公墓经营中危害相当巨大的一种情况,由于涉及到的人员较多,极易金发不稳定因素,而且严重破坏公墓行业的社会形象。因此,打击非法炒墓,应当标本兼治。一方面,主管不门应加大法制宣传,教育广大群众;同时,应加强处罚力度,在案发之初切实处置。另一方面,广大公墓经营单位应知法守法,踏踏实实做好公墓事业。